Международное частное право — Теоретические материалы

Определение. Международное частное право - совокупность норм, регулирующих гражданские, семейные, трудовые и процессуальные отношения с участием иностранного элемента. Договор купли-продажи между немецкой и российской фирмами, брак между русским и эстонкой, трудовой договор между российским предприятием и китайским работником: все эти отношения регулируются международным частным правом.

Особенности. Определение термина “международное частное право”. Международное частное право - термин, предложенный американским автором Дж. Стори в конце 1834 г. Этот термин устоялся, хотя буквальное его значение не совсем соответствует современному его пониманию. Прежде всего дело в том, что международное частное право не регулирует отношения между народами. Международное частное право не является исключительно частным правом, поскольку в его состав входят ряд норм публичного права, учитывающих интересы государства (например, оговорка о публичном порядке). И наконец, международное частное право не является в полном смысле правом, поскольку коллизионные нормы, являющиеся основой международного частного права, не устанавливают права и обязанности субъектов правоотношения. С другой стороны, при реализации международного частного права взаимодействуют несколько национальных правопорядков, процессуальные нормы международного частного права обслуживают нормы материальные, и применение коллизионных норм немыслимо без применения норм материального права, к которому коллизионные нормы отсылают. Все это оправдывает использование этого термина. Другие названия: “разграничивающее право”, “коллизионное право”, “конфликт законов”.

Природа международного частного права. До сих пор в литературе не угасают споры относительно юридической природы норм международного частного права. Наиболее известные точки зрения: международное частное право - отрасль международного публичного права; международное частное право - институт гражданского права; международное частное право - самостоятельная система права, действующая наряду с национальным и международным публичным правом, международное частное право - самостоятельная отрасль национального права. Данный вопрос в ряде случаев может приобретать практическое значение. С его решением связаны проблемы определения принципов международного частного права,  толкования его норм,  восполнения пробелов в международном частном  праве и др. Не разбирая подробно все варианты, попытаемся привести доказательства в поддержку последней точки зрения, которая нам кажется наиболее убедительной.

• Нормы международного частного права реализуются главным образом в рамках национального правопорядка, их применение осуществляется национальными судами, следовательно, международное частное право - совокупность норм национального права. Большинство норм международного частного права по-прежнему закрепляется в национальном законодательстве.
• Нормы международного частного права имеют общую особенность:  все они направлены на регулирование отношений с участием иностранного элемента. Специфика этих отношений позволяет выделить их в особую группу. Таким образом, международное частное право имеет самостоятельный предмет регулирования. Как следствие, применение международного частного права, особенно применение норм коллизионного права, имеет ряд специфических особенностей, не имеющих аналогов в других отраслях национального или международного права, что позволяет говорить об обособленности норм международного частного права от норм других отраслей национального права.
• Нормы международного частного права не могут рассматриваться как часть международного права только на том основании, что в круг источников международного частного права входят международные договоры. Сегодня международные договоры являются источником практически всех отраслей национального права. Несколько больший удельный вес международных договоров в источниковой базе международного частного права является свидетельством связи международного частного права с международным публичным правом, но не подчиненности первого второму.
• Международное частное право не может рассматриваться и как часть гражданского права, поскольку в его состав входят нормы, выходящие за пределы регулирования гражданского права - нормы семейного, трудового и процессуального права.

По мнению М. Иссада, “принимая во внимание его (международного частного права - В.Т.) эклектический характер, заимствование из различных отраслей, учитывая национальные интересы, а также требования современного международного правопорядка, можно охарактеризовать международное частное право как “категорию sui generis” или как “самостоятельную отрасль”[1].

[1] Иссад М. Международное частное право. М., 1989. С. 13

Международное частное право и международное публичное право. Международное частное право тесно связано с международным публичным правом. Эта связь объясняется следующими причинами.

Международное частное право регулирует отношения с участием иностранных субъектов права, являющихся объектом защиты иностранного государства. Международное частное право, регулируя отношения с участием иностранных лиц, не может не учитывать потребности международного общения, которые, так же как и в международном публичном праве, часто приобретают приоритет над национальными интересами.

В силу этого, отличаясь коренным образом (международное публичное право защищает и выражает интересы коллективных образований, международное частное право защищает интересы частных лиц), международное частное право и международное публичное право имеют много общих особенностей. 

К таковым относятся:

• Международные договоры являются основным источником права.
• Государство рассматривается как субъект права.
• Третейские суды являются часто используемым механизмом разрешения споров.
• Международные организации оказывают большое влияние на формирование норм.
• Нормы “мягкого” права и справедливость выступают в качестве источников.
• Принцип взаимности используется в качестве субститута норм права.
• И др.

Следует подчеркнуть, что нормы международного публичного права не оказывают влияния на содержания норм международного частного права. Попытки доказать такое влияние предпринимались в доктрине (Э.Цительман, Франкенштейн), однако были признаны несостоятельными.

Международное частное право и иностранное право. Основной задачей международного частного права является установление правопорядка, регулирующего отношение. Почему отечественный суд в ряде случаев применяет иностранное право? Не лучше ли, опираясь на концепцию суверенитета и принцип территориального действия юрисдикции, применять исключительно отечественное право?

В основе применения иностранного права лежат два соображения: справедливости и эффективности.  Несправедливо регулировать форму брака, заключенного за рубежом между иностранными гражданами, отечественным правом, поскольку на момент заключения брака иностранные граждане не предполагали и не могли предполагать, что форма их брака будет предметом рассмотрения отечественного суда. Несправедливо регулировать договор купли-продажи между иностранными контрагентами отечественным правом, поскольку при его исполнении стороны руководствовались иностранным правом. Не эффективно регулировать правосубъектность иностранного юридического лица отечественным правом, поскольку отечественное право может не знать данной организационно-правовой формы. Не эффективно регулировать право частной собственности в отношении недвижимости, находящейся на территории иностранного государства, отечественным правом, поскольку действие отечественного права в этом случае на территории иностранного государства не будет допускаемо иностранным государством.

Многие авторы задавались целью выделить эссенцию международного частного права - некую общую идею, при помощи которой можно было бы решать многочисленные вопросы возникающие в этой области. Предлагалось обосновывать действие норм международного частного права международной вежливостью, целью обеспечения универсальной гармонии законов, некими общими принципами международного публичного права. Будучи достаточно своеобразным явлением, международное частное право, конечно же, зависит в своем развитии и применении и от международного права, и от международной вежливости, и от принципа территориальности. Но основа действия норм международного частного права такая же, как и любых других норм. Целью международного частного права является наиболее эффективное и справедливое регулирование общественных отношений. Наибольшая эффективность достигается при помощи определенных инструментов и способов, разных в каждом государстве. Вместе с тем эти инструменты и способы имеют общую доктринальную основу и прослеживается четкая тенденция к их унификации, во всяком случае в рамках региональных систем права.

“Международное частное право... начинает действовать, когда рассматриваемый судом вопрос касается факта, события или сделки, находящийся в столь тесной связи с иностранной системой права, что возникает необходимость обратиться к этой системе.”[1]

Иными словами, существуют определенные законы взаимодействия национальных правопорядков, которые и обуславливают содержание международного частного права.

[1] Чешир Дж., Норт П. Международное частное право. М., 1982. С. 19-20.

Международное частное право и сравнительное правоведение. Международное частное право - единственная отрасль национального права, для которой сравнительное правоведение приобретает действительно практическое значение. От развития сравнительного правоведения напрямую зависит эффективность норм международного частного права. Знание иностранного права требуется на заключительной стадии механизма правового регулирования международного частного права - этапе применения материальных норм. Коллизионная норма отечественного права отсылает к материальному праву иностранного государства, отечественный судья обязан применить последнее. При этом очень важно отметить тот факт, что сравнительное правоведение должно представлять собой не только совокупность объективных знаний об иностранном праве, но и методологию работы с этим материалом. Развитие  сравнительного правоведения в России отстает от потребностей международного частного права. Сегодня на русский язык переведены не более десяти гражданских кодексов иностранных государств, что существенно осложняет работу отечественных судов с иностранным правом.

“Особое значение для международного частного права имеет его сравнение с международным частным правом других государств, ибо нет ни одной области права, в которой проблемы были бы столь тождественны, как в международном частном праве.”[1]

Следует признать безусловное лидирование и превосходство западной науки международного частного права по сравнению с отечественной (работы по этому предмету в России стали появляться лишь в конце XIX века), и как следствие, необходимость ориентации на лучшие разработки иностранной доктрины и законодательства. Отечественные традиции международного частного права не являются достаточной базой для формирования качественного нормативного массива в этой области.

[1] Раапе Л. Международное частное право. М., 1960. С. 23.

Международное частное право и сравнительное правоведение. Международное частное право - единственная отрасль национального права, для которой сравнительное правоведение приобретает действительно практическое значение. От развития сравнительного правоведения напрямую зависит эффективность норм международного частного права. Знание иностранного права требуется на заключительной стадии механизма правового регулирования международного частного права - этапе применения материальных норм. Коллизионная норма отечественного права отсылает к материальному праву иностранного государства, отечественный судья обязан применить последнее. При этом очень важно отметить тот факт, что сравнительное правоведение должно представлять собой не только совокупность объективных знаний об иностранном праве, но и методологию работы с этим материалом. Развитие  сравнительного правоведения в России отстает от потребностей международного частного права. Сегодня на русский язык переведены не более десяти гражданских кодексов иностранных государств, что существенно осложняет работу отечественных судов с иностранным правом.

“Особое значение для международного частного права имеет его сравнение с международным частным правом других государств, ибо нет ни одной области права, в которой проблемы были бы столь тождественны, как в международном частном праве.”[1]

Следует признать безусловное лидирование и превосходство западной науки международного частного права по сравнению с отечественной (работы по этому предмету в России стали появляться лишь в конце XIX века), и как следствие, необходимость ориентации на лучшие разработки иностранной доктрины и законодательства. Отечественные традиции международного частного права не являются достаточной базой для формирования качественного нормативного массива в этой области.

[1] Раапе Л. Международное частное право. М., 1960. С. 23.

История развития международного частного права.

1. Римское “jus gentium” не может рассматриваться как предтеча международного частного права. Римляне рассматривали  jus gentium как право общее для всех народов, и применяли его к спорам с участием иностранцев. Вопрос о выборе правовой системы не вставал, римский судья применял только римское право, поскольку римское государство и право развивались в атмосфере исключительности и пренебрежительного отношения к другим публичным системам.  “Международное частное право может создаваться только тогда, когда проявляется уважение к иностранному праву, когда существует атмосфера равенства...”[1]

2. Первый раз проблема в области международного частного права была поставлена Магистром Алдриком в конце XII века (1170-1200). Немецкий ученый Неймайер его цитирует: “Если у одного судьи спорят между собой люди различных провинций, имеющих различные обычаи, спрашивается, обычаем какой провинции должен руководствоваться судья?” Ответ: “Судья должен применять право, которое он считает лучшим и более полезным; он должен, однако, судить как ему кажется лучше”. “Глосса Аккурсия” долгое время считалась первым памятником международного частного права.  “В городе Модене судится гражданин Болоньи. Можно ли его судить по статутам Модены? Нет, так как статуты Модены обязательны только для ее граждан.”  XIII столетие - эпоха зарождения международного частного права в итальянских университетах.

3. Первая половина XIV века - период, в течение которого работал французский юрист Бартол, основатель теории статутов.  В основе системы международного частного права Бартола лежит классификация норм на реальные (относящиеся к вещам) и персональные (относящиеся к лицам). Персональные регулируют статус лиц, имеющих постоянное место жительство в данном государстве; реальные регулируют права на недвижимое имущество, находящееся в данном государстве. Выделялись также смешанные статуты, применяемые к форме договоров и к их последствиям. Данная классификация не была безупречной: сложности возникали с ситуациями, аналогичными “английскому закону” - “первородный наследует недвижимость”.

4. XVI век - французская школа. Шарль Дюмулен - разработал теорию автономии воли (возможность сторон самостоятельно определить право, применяемое к договору). Еще один представитель французской    школы, Бертран д,Аржанте, считал, что в случае сомнения относительно принадлежности статута, он является реальным.

5. XVII век - голландская школа.  Губер, Джон Вут. Законы имеют территориальную сферу действия, подданными являются все лица, находящиеся на территории государства, иностранное право может применяться в силу международной вежливости. Отсюда вывод: каждое государство само устанавливает коллизионные нормы по своему усмотрению. Произвольный выбор права, однако, не допускается.

6. XIX век. Джозеф Стори. 1834 г. - его работа, посвященная конфликту законов. Ввел сам термин, ориентировался прежде всего на судебную практику.

Ф. К. фон Савиньи. Восьмой том системы римского права посвящен международному частному праву.  Цель международного частного права -  обеспечить единообразное решение одного и того же вопроса в разных государствах. Предлагал классифицировать отношения и находить для каждого отношения “центр тяжести”.  П.С. Манчини. 1851 г. - речь о “гражданстве как базисе международного права”. Личность определяема только через гражданство. Считается основоположником итальянской школы международного частного права, в соответствии с которой каждая правовая система содержит два вида норм: нормы установленные в интересах частных лиц, и нормы, защищающие публичный порядок. Первые трансграничны, вторые имеют территориальную сферу действия.

7. XX век. Немецкие авторы Э. Цительман и Э. Франкенштейн выводили содержание международного частного права из основных начал публичного права. Французские авторы Пийе и Нибуайе разработали теорию приобретенных прав.  Следует проводить различие между коллизионными вопросами и признанием прав, возникших в ином государстве. Классификация норм на общие - действующие по территориальному признаку и перманентные (постоянные) - применяющиеся экстерриториально к гражданам.

8. Отечественная доктрина. Конец XIX века - начало XX века. Н.П. Иванов. “Основы частной международной юрисдикции”.  Законодатель в целях взаимного общения наций должен допускать действие иностранного права на отечественной территории. К. Малышев. Учение о межобластных коллизиях. Характеристика отношения определяет конструкцию коллизионной нормы. Ф.Ф. Мартенс. 2-й том “Современного международного права цивилизованных народов”.  Интересы международного общения предопределяют допущение действия иностранного права на территории отечественного государства. М.И. Брун. “Очерки истории конфликтного права”.

[1] Вольф М. Международное частное право. М., 1948. С. 35.

Предмет международного частного права. Традиционная советская, а теперь российская, доктрина  международного частного права выделяет три основных элемента структуры правоотношения, благодаря которым отношение входит в предмет регулирования международного частного права:  субъект правоотношения, объект правоотношения и юридический факт. Учебник 1940 г.: “Гражданско-правовое отношение должно быть признано международным при наличии одного из следующих признаков:

а) когда в правоотношении участвует иностранец и

б) когда правоотношение связано с территорией  двух (или нескольких) государств.”

“Предмет правового регулирования международного частного права составляют международные немежгосударственные отношения невластного характера”[1].

Международное частное право регулирует отношения в том случае, если правоотношение связано с территорией двух или нескольких государств. Такая связь является юридическим фактом, входящим в гипотезу коллизионных норм и других норм международного частного права. Наиболее часто за основу такой связи в коммерческих сделках берется место нахождения коммерческого предприятия субъекта правоотношения.

[1] Гаврилов В.В. Международное частное право. Общая часть. Владивосток, 1997. С. 7.

Классификация норм международного частного права. В зависимости от предмета регулирования нормы делятся на следующие группы:

• нормы международного права, определяющие подсудность;
• нормы национального права, определяющие подсудность;
• коллизионные нормы, содержащиеся в международных договорах;
• коллизионные нормы национального права;
• материальные специализированные нормы международного права (нормы международных договоров, направленные на регулирование отношений с участием иностранного элемента);
• материальные специализированные нормы национального права (нормы национального права, направленные на регулирование отношений с участием иностранного элемента);
• материальные неспециализированные нормы национального права (нормы национального права, не учитывающие специфику отношений с участием иностранного элемента, однако применяемые к этим отношениям, если коллизионная норма отсылает к национальному праву).

Классификация норм международного частного права может быть взята за основу при выделении этапов применения норм международного частного права. Регулирование любого отношения в сфере международного частного права проходит следующие стадии:

1. Установление подсудности - выбор юрисдикционного органа.
2. Определение применимого материального права при помощи коллизионных норм государства суда.
3. Применение материального права.

На первой стадии применяются нормы процессуального права. Часто используется обращение к третейскому способу разрешения споров. Наиболее специфичной для международного частного права является вторая стадия, на которой действуют законы, уникальные в своем роде. Третья стадия не имеет ярко выраженных особенностей по сравнению с другими отраслями права.

Метод международного частного права. В отечественной литературе называются два метода международного частного права: коллизионный и материально-правовой. За основу при этом берется зарубежное, а не отечественное понимание метода правового регулирования. В научной литературе не делается традиционного акцента на императивности или диспозитивности норм.

Коллизионно-правовой метод: метод косвенного регулирования отношения посредством выбора правовой системы, в том случае, если на регулирование отношения претендуют правопорядки двух или более государств.

Материально-правовой метод: метод прямого регулирования отношения посредством установления прав и обязанностей субъектов отношения.

Применение коллизионных норм немыслимо без применения материальных норм. Судья применяет отечественную коллизионную норму, а затем материальное право, к которому она отсылает.

Традиционный механизм регулирования международного частного права в ХХ веке был осложнен появлением норм международного права, регулирующих частно-правовые отношения. Фердросс называет такие нормы правом международного сообщества, в международном частном праве иногда используется несколько ироничный термин “международное”  международное частное право. Речь идет, например, о нормах Венской Конвенции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров, Конвенции ЮНИДРУА по международной аренде оборудования 1988 г., Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Конвенции о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г. и др.

Возникают две основные схемы регулирования отношений:

1. Применение коллизионной нормы + применение национального материального права.

2. Применение норм материального права, закрепленных в международных договорах.

Согласно общепринятой терминологии в первом случае имеет место “коллизионный метод регулирования”, а во втором - “материальный метод регулирования”.

Второй вариант не исключает субсидиарного использования первого в том случае, если международный договор не решает всех вопросов. Во втором случае коллизионная норма не действует, либо ее действие является формальным, не имеющим практического значения. Какая разница к какому праву: государства А или В отсылает коллизионная норма, если оба этих государства подписали Венскую Конвенцию о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. Результат будет одинаков.

В этой связи в современной литературе традиционной является дискуссия о преимуществах и недостатках того или иного метода регулирования.

К недостаткам коллизионного метода регулирования относят:

•  Возможность различного регулирования отношения в тех случаях, когда существует возможность обратиться за защитой в судебные органы двух и более государств, чье национальное коллизионное и материальное право отличаются (этот феномен носит название “хромающие отношения” - подробнее см. ниже).
•  Коллизионные нормы отсылают к национальным нормам материального права, которые., как правило, не рассчитаны на специальное регулирование отношений с иностранным элементом и, следовательно, не учитывают их особенности.
•  При использовании коллизионного метода возникает ряд специфических проблем (обратная отсылка, публичный порядок, первичная квалификация и пр.), решение которых усложняет работу суда.

Недостатками материального метода регулирования являются:

• Неполнота конвенционного регулирования. Унификация национального права объективно не может затрагивать все области. Национальные интересы и традиции диктуют невозможность отказа от ряда институтов национального права в пользу унификации. Семейное, наследственное право унифицировано в значительно меньшей сфере, чем право международной торговли. Но даже в этой области имеются вопросы, по которым сегодня не достигнуто единообразное решение.
• Положения международных договоров более сложны для применения, чем положения национального законодательства. Они написаны иным языком, и их применение имеет ряд особенностей и требует специфических навыков.
• Даже при наличии единых норм невозможно обеспечить единство практики в государствах с различными правовыми системами.

Вывод, который делается по результатам дискуссии: сегодня необходимо сочетание коллизионного и материального методов регулирования.

Система международного частного права. Данный вопрос имеет небольшое практическое значение. Современная отечественная концепция международного частного права является устоявшейся  и вряд ли будет изменена в ближайшее время. Система отечественного международного частного права включает различные блоки норм, имеющих общее свойство - наличие иностранного элемента, но разных по отраслевой принадлежности, по целям и задачам, а также по методу правового регулирования.

Отечественная система международного частного права включает:

• Нормы, регулирующие правовое положение иностранцев в РФ. М. Вольф, Л. Раапе и др., на наш взгляд, справедливо не относят эти нормы к международному частному праву, так как при их действии вопрос о применимости иностранного права может и не вставать, поскольку находясь на территории  РФ, иностранцы подчиняются праву РФ.  Часть этих норм относится к административному праву и включение их в состав международного частного права способствует размыванию общей концепции международного частного права. Коллизионные вопросы определения правосубъектности иностранцев, однако, относятся к классическому международному частному праву.
• Коллизионное право, куда входят нормы,  определяющие порядок и пределы применения иностранного права. Данная часть представляет собой  предмет международного частного права в строгом смысле слова.
• Специализированные нормы, направленные на регулирование отношений с участием иностранного элемента. Сюда относятся нормы международных договоров (нормы “международного” международного частного права) и нормы отечественного права, разработанные для регулирования отношений с участием иностранного элемента. Унификация гражданского права - феномен, проявившийся только во второй половине ХХ века. 
• Нормы, регулирующие процесс рассмотрения споров с участием иностранного элемента. Эти вопросы рассматриваются всеми ведущими учеными в этой области, хотя следует отметить, что процессуальные вопросы при решении проблем международного частного права могут и не вставать, например, если стороны желают просто определить содержание своих прав.

Правильно утверждать, что коллизионное право является основой международного частного права, а все остальные нормы рассматриваются в рамках системы международного частного права в целях удобства и универсальности освещения предмета, не будучи связаны с ним непосредственно.